什么是保證擔保合同

關(guān)于什么是保證擔保合同

　　一、合同擔保的概念和特征

　　合同的擔保，是指法律規(guī)定或者當事人雙方約定的一方向另一方提供的履行合同的保證手段。

　　合同的擔保具有如下特點：

　　1、擔保措施是為債權(quán)人的利益設(shè)立的，設(shè)立擔保的目的是保證債權(quán)實現(xiàn)。

　　2、擔保合同是從屬于被擔保的主合同的從合同，主合同無效，則擔保合同也無效。但是，擔保合同另有約定的，按照約定。

　　3、合同擔保關(guān)系中的權(quán)利人是主合同的債權(quán)人，義務(wù)人則可以是主合同的債務(wù)人或者第三人。在第三人為債務(wù)人向債權(quán)人提供擔保時，可以要求債務(wù)人提供反擔保。

　　《中華人民共和國擔保法》，(以下簡稱《擔保法》)規(guī)定了五種擔保方式，即保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。

　　二、保證

　　(一)保證的概念

　　保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔債務(wù)的行為。相對于抵押，質(zhì)押，留置三種以物為標的的擔保方式而言，保證是人的擔保。實踐中，保證是適用最廣泛的擔保方式之一。

　　(二)保證合同

　　保證是一種合同關(guān)系，是保證人與債權(quán)人達成的以擔保主合同的履行為目的的從合同。保證合同的成立以主合同的成立為前提，主合同無效，保證合同也無效。保證合同是單務(wù)合同，保證人只負擔保合同履行的義務(wù)，對債權(quán)人不享有權(quán)利，而債權(quán)人只享有請求保證人擔保合同履行的權(quán)利，不負擔義務(wù)。保證合同是諾成合同，只要保證人與債權(quán)人協(xié)商一致合同即告成立。保證合同是無償合同，債權(quán)人對保證人的保證行為不承擔任何對等給付義務(wù)。保證合同是要式合同，依照我國《擔保法》第13條規(guī)定，保證人與債權(quán)應(yīng)當以書面形式訂立保證合同。

　　保證人與債權(quán)人可以就單個主合同分別訂立保證合同，也可以協(xié)議在最高債權(quán)額度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項商品交易合同訂立一個保證合同。根據(jù)我國《擔保法》第15條規(guī)定，保證合同應(yīng)當包括以下內(nèi)容：(1)被保證的主債權(quán)種類、數(shù)額;(2)債務(wù)人履行債務(wù)的期限;(3)保證的方式;(4)保證擔保的范圍;(5)保證的期間;(6)雙方認為需要約定的其他事項。實踐中，對于不完全具備上述規(guī)定內(nèi)容的保證合同，可以補正，或者依照法律規(guī)定確定。

　　保證合同依法有效成立后，任何一方不得隨意變更或解除。保證合同可以因債務(wù)人履行債務(wù)，或者保證人與債權(quán)人協(xié)商同意，或者因符合法律規(guī)定的條件而變更或終止。

　　l 、債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔保證責任。但是，保證合同另有約定的，應(yīng)當遵守約定。

　　2、在保證期間，債權(quán)人與債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債權(quán)、債務(wù)給第三人的，如果增加了保證人負擔的，必須征得保證人同意。其中應(yīng)區(qū)別兩種情況：一是債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人，保證人在原保證擔保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔保證責任;但保證合同另有約定的，應(yīng)按照約定。二是債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當取得保證人書面同意，保證對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔保證責任。

　　3、根據(jù)《擔保法》第27條的規(guī)定，保證人與債權(quán)人協(xié)議在最高債權(quán)額度內(nèi)就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項商品交易合同訂立保證合同，但沒有約定保證期間的，保證人可以隨時書面通知債權(quán)人終止保證合同;但保證人對于通知到達債權(quán)人之前所發(fā)生的債權(quán)，應(yīng)承擔保證責任。

　　(三)保證人

　　保證人是保證合同中對被擔保合同承擔保證義務(wù)具有代為清償債務(wù)能力的當事人。保證人只有具備以下條件，才能確認為具有保證人資格：第一，保證人必須是獨立的民事主體。公民作保證人應(yīng)具有完全民事行為能力;不具備法人條件的企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門不得為保證人，但是，企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供擔保。第二，保證人應(yīng)當具有代為清償債務(wù)的能力。保證人可以是公民、法人或者其他組織等經(jīng)濟組織。第三，須不是國家機關(guān)及其他以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體。依照我國擔保法規(guī)定，國家機關(guān)不得擔任保證人，但是經(jīng)國務(wù)院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外;學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人。

　　兩個以上的保證人對同一項債務(wù)承擔保證責任的為共同保證。共同保證人應(yīng)當按照保證合同的`約定的保證份額，承擔保證責任;沒有約定各自的保證份額，共同保證人應(yīng)承擔連帶責任，債權(quán)人可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任，保證人都負有擔保全部債權(quán)實現(xiàn)的義務(wù)。

　　保證涉及到保證人、債權(quán)人和債務(wù)人，作為被擔保的主合同當事人以外的第三人，保證人應(yīng)當對主債權(quán)實現(xiàn)承擔責任，為了保護保證人的合法權(quán)益，我國擔保法賦予保證人下列權(quán)利：

　　第一，擔保自愿的權(quán)利。法人、其他組織或者公民享有自愿為他人提供保證的自由，任何單位和個人都不得強令銀行等金融機構(gòu)或者企業(yè)為他人提供保證，對于強令其為他人提供保證的行為，當事人有權(quán)拒絕。

　　第二，抗辯權(quán)�？罐q權(quán)是指債權(quán)

　　人行使債權(quán)時，債務(wù)人根據(jù)法定事由，對抗債權(quán)人行使請求權(quán)的權(quán)利。保證人享有債務(wù)人的抗辯權(quán)，即使債務(wù)人放棄對債務(wù)的抗辯權(quán)的，保證人仍有抗辯權(quán)。

　　第三，拒絕保證權(quán)。保證應(yīng)建立在自愿合法的基礎(chǔ)上，否則，保證人有權(quán)拒絕承擔保證責任或者不再繼續(xù)承擔保證責任。根據(jù)我國《擔保法》第30條規(guī)定，有下列情形之一的，保證人不承擔民事責任：(1)主合同當事人雙方串通，騙取保證人提供保證的;(2)主合同債權(quán)人是采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實意思的情況下提供保證的。另外，如果債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)，或者債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同，但未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再繼續(xù)承擔保證責任。

　　第四，追償權(quán)。追償權(quán)是指保證人在實施了保證合同確定的保證責任以后，向債務(wù)人或其他義務(wù)人請求對其代償行為予以補償?shù)臋?quán)利。由于保證人并非被擔保的主合同的當事人，因此，在保證人根據(jù)保證合同代債務(wù)人履行了合同或賠償損失后，債權(quán)人與債務(wù)人之間的主合同關(guān)系消滅，而在債務(wù)人與保證人之間建立了新的債的關(guān)系，保證人有權(quán)向債務(wù)人追償。這是一種附條件的債的關(guān)系，只有保證人實施了代償行為，才享有對債務(wù)人的追償權(quán)。追償權(quán)的行使，在實踐中應(yīng)注意以下問題：(1)在共同保證中，已經(jīng)承擔保證責任的保證人，有權(quán)向債務(wù)人追償，或者要求承擔連帶責任的其他保證人清償其應(yīng)當承擔的份額。(2)如果被保證的一方資不抵債宣告破產(chǎn)的，人民法院在受理其破產(chǎn)案件后，債權(quán)人未申報債權(quán)的，保證人可以參加破產(chǎn)財產(chǎn)分配，預先行使追償權(quán)。

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