什么是非全日制勞動(dòng)合同與案例

什么是非全日制勞動(dòng)合同與案例

　　什么是非全日制勞動(dòng)合同

　　非全日制勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位約定的以小時(shí)作為工作時(shí)間單位確立勞動(dòng)關(guān)系的協(xié)議。《勞動(dòng)合同法》第六十八條規(guī)定：非全日制用工，是指以小時(shí)計(jì)酬為主，勞動(dòng)者在同一用人單位一般平均每日工作時(shí)間不超過(guò)四小時(shí)，每周工作時(shí)間累計(jì)不超過(guò)二十四小時(shí)的用工形式。 非全日制用工是隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的就業(yè)形式多樣化而發(fā)展起來(lái)的用工形式。與全日制用工相比，非全日制用工更為便捷、靈活，既有利于用人單位靈活用工，也有利于創(chuàng)造更多的就業(yè)機(jī)會(huì)，促進(jìn)勞動(dòng)者就業(yè)。

　　特點(diǎn)

　　(1)非全日制勞動(dòng)合同是以小時(shí)為單位建立勞動(dòng)關(guān)系;而普通的勞動(dòng)關(guān)系是以日、月、年為單位建立勞動(dòng)合同的。與此相對(duì)應(yīng)的是，非全日制勞動(dòng)合同的計(jì)酬單位也是小時(shí)

　　(2)勞動(dòng)者可以與兩個(gè)以上用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系。我國(guó)《勞動(dòng)法》規(guī)定，勞動(dòng)者只能與一個(gè)用人單位建立正式的勞動(dòng)關(guān)系。如果勞動(dòng)者在正式的工作之外還為其他用人單位服務(wù)，則只能算作兼職，而不能視為正式勞動(dòng)關(guān)系，不能繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。而非全日制勞動(dòng)關(guān)系不是標(biāo)準(zhǔn)的勞動(dòng)關(guān)系，因而不受這一規(guī)定的約束。 但是我國(guó)《勞動(dòng)合同法》第六十九條規(guī)定，后訂立的勞動(dòng)合同不得影響先訂立的勞動(dòng)合同的履行。

　　(3)非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議。

　　(4)非全日制用工雙方當(dāng)事人不得約定試用期。

　　(5)非全日制用工雙方當(dāng)事人任何一方都可以隨時(shí)通知對(duì)方終止用工。終止用工，用人單位不向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

　　(6)非全日制用工小時(shí)計(jì)酬標(biāo)準(zhǔn)不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)。

　　(7)非全日制用工勞動(dòng)報(bào)酬結(jié)算支付周期最長(zhǎng)不得超過(guò)十五日

　　相關(guān)法規(guī)

　　根據(jù)最新的《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，非全日制用工，俗稱(chēng)“臨時(shí)工”臨時(shí)工與正式工應(yīng)當(dāng)享有同等的權(quán)利，從《勞動(dòng)合同法》第六十八條到七十二條的規(guī)定，非全日制用工，是指以小時(shí)計(jì)酬為主，勞動(dòng)者在同一用人單位一般平均每日工作時(shí)間不超過(guò)四小時(shí)，每周工作時(shí)間累計(jì)不超過(guò)二十四小時(shí)的用工形式。非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議。從事非全日制用工的勞動(dòng)者可以與一個(gè)或者一個(gè)以上用人單位訂立勞動(dòng)合同;但是，后訂立的勞動(dòng)合同不得影響先訂立的勞動(dòng)合同的履行。非全日制用工雙方當(dāng)事人不得約定試用期。非全日制用工雙方當(dāng)事人任何一方都可以隨時(shí)通知對(duì)方終止用工。終止用工，用人單位不向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。非全日制用工小時(shí)計(jì)酬標(biāo)準(zhǔn)不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時(shí)工資標(biāo)準(zhǔn)。非全日制用工勞動(dòng)報(bào)酬結(jié)算支付周期最長(zhǎng)不得超過(guò)十五日。

　　非全日制用工糾紛

　　案情簡(jiǎn)介：原告周XX自2005年10月在我公司從事炊事員工作，由于其工作的特殊性，一直未與其簽訂勞動(dòng)合同，未辦理保險(xiǎn)。2008年9月公司辦公地址搬遷，同時(shí)由于食堂飯菜質(zhì)量過(guò)差，就餐人數(shù)越來(lái)越少，公司決定停辦食堂。隨后，安排周周XX從事保潔工作，主要負(fù)責(zé)早上和下午的衛(wèi)生清掃工作，1天2個(gè)小時(shí)左右的工作量。鑒于工作量減少，公司決定將其工資從原來(lái)的1200元降低到900元。周XX不肯，要求解除勞動(dòng)關(guān)系。隨后經(jīng)多次協(xié)商未果，周XX將公司訴至法院，要求支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，支付未簽訂勞動(dòng)合同的雙倍工資，支付社保金等。

　　案件爭(zhēng)議：原告的用工方式是否為“非全日制用工”

　　周XX案件答辯詞

　　尊敬的審判員、陪審員：

　　根據(jù)民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，我受XXXX公司的委托代理周XX訴我公司勞務(wù)糾紛一案，依法參與本案訴訟活動(dòng)，現(xiàn)依照原告的起訴狀答辯如下：

　　1、原告請(qǐng)求法院解除原被告的勞動(dòng)關(guān)系的訴訟請(qǐng)求不成立。原告同被告之間是非全日制用工關(guān)系，按照勞動(dòng)合同法第七十一的規(guī)定“非全日制用工雙方當(dāng)事人任何一方都可以隨時(shí)通知對(duì)方終止用工。”而原告在起訴狀第二頁(yè)第二段倒數(shù)第二行中明確指出“原告于2008年10月6日向被告提出解除勞動(dòng)關(guān)系”。也就是說(shuō)依據(jù)勞動(dòng)合同法第七十一條的規(guī)定，原告已通知我公司要求解除勞動(dòng)關(guān)系，原被告雙方的勞動(dòng)關(guān)系也已經(jīng)解除了。

　　2、原告要求被告支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金沒(méi)有法律依據(jù)。首先，是原告方主動(dòng)提出解除勞動(dòng)關(guān)系的。原告方依據(jù)勞動(dòng)合同法第三十八條的規(guī)定提出解除合同，但我們可以看看第三十八條的規(guī)定，被告方并未違反第三十八條的規(guī)定。所以，原告方要求被告方支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金無(wú)法律依據(jù)。因?yàn)榇蠹叶贾�道，按照新勞�?dòng)合同法第四十六條的規(guī)定，勞動(dòng)者自己提出解除勞動(dòng)合同的，用人單位不用支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

　　3、原告訴請(qǐng)被告支付原告雙倍工資沒(méi)有法律依據(jù)。依照勞動(dòng)合同法第六十九條的規(guī)定“非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議”，因而被告沒(méi)有和原告簽訂書(shū)面合同的強(qiáng)制義務(wù)，也就不適用不簽訂勞動(dòng)合同支付雙倍工資的規(guī)定。

　　4、原告要求支付國(guó)慶節(jié)期間的加班工資、2008年度的滿(mǎn)勤獎(jiǎng)、年終獎(jiǎng)、電廠點(diǎn)火貢獻(xiàn)獎(jiǎng)沒(méi)有事實(shí)依據(jù)，沒(méi)有提供相應(yīng)的充分證據(jù)證明。依據(jù)　《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六條　在勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛案件中，因用人單位作出開(kāi)除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。因而，用人單位的舉證責(zé)任僅限于法律所明確規(guī)定的幾種，其他的應(yīng)該遵循“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”的基本原則。原告并沒(méi)有提出證據(jù)證明其有加班的事實(shí)，所以主張不成立，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的不利后果。

　　5、對(duì)于非全日制用工的社會(huì)保險(xiǎn)問(wèn)題，現(xiàn)行的勞動(dòng)合同法并沒(méi)有做規(guī)定，因而用人單位沒(méi)有法定的繳納義務(wù)。同時(shí)，勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于非全日制用工若干問(wèn)題的意見(jiàn)第十條明確規(guī)定“從事非全日制工作的勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，原則上參照個(gè)體工商戶(hù)的參保辦法執(zhí)行”。第十一條規(guī)定“從事非全日制工作的勞動(dòng)者可以以個(gè)人身份參加基本醫(yī)療保險(xiǎn)”。所以原告的主張沒(méi)有法律依據(jù)。

　　綜上所述，答辯人認(rèn)為，原告方的訴訟請(qǐng)求無(wú)任何法律依據(jù)或事實(shí)依據(jù)，答辯人請(qǐng)求法院駁回原告方全部訴訟請(qǐng)求。

　　答辯完畢。

　　答辯人：XXXXXXXX公司

　　二零零九年七月二十二日

　　周XX案件代理詞

　　尊敬的審判員、陪審員：

　　本人依據(jù)公司的委托參加本案的訴訟活動(dòng)，現(xiàn)依據(jù)本案的事實(shí)和相關(guān)法律的規(guī)定，結(jié)合庭審的情況，發(fā)表如下代理意見(jiàn)：

　　一、原被告之間的用工關(guān)系屬于非全日制用工

　　1、依照原勞動(dòng)部《關(guān)于非全日制用工若干問(wèn)題的意見(jiàn)》“非全日制用工是指以小時(shí)計(jì)酬、勞動(dòng)者在同一用人單位平均每日工作時(shí)間不超過(guò)5小時(shí)累計(jì)每周工作時(shí)間不超過(guò)30小時(shí)的用工形式。”《勞動(dòng)合同法》第六十八條規(guī)定“非全日制用工，是指以小時(shí)計(jì)酬為主，勞動(dòng)者在同一用人單位一般平均每日工作時(shí)間不超過(guò)四小時(shí)，每周工作時(shí)間累計(jì)不超過(guò)二十四小時(shí)的用工形式。”依照法律規(guī)定，非全日制用工的構(gòu)成要件包括：

　　(1)、以小時(shí)計(jì)酬為主。注意，從立法文字來(lái)看僅僅是以小時(shí)計(jì)酬為主，并沒(méi)有排除其他的計(jì)薪方式，所以如果以按月計(jì)薪方式也并沒(méi)有違反勞動(dòng)合同法的立法文意。也就是說(shuō)本案中，周鳳英的工資是以按月計(jì)酬的是符合法律規(guī)定的，也并不影響其用工形式為非全日制用工。

　　(2)、工作時(shí)間，對(duì)于工作時(shí)間的認(rèn)定是本案的關(guān)鍵。本案中，原、被告雙方之間并沒(méi)有對(duì)工作時(shí)間做具體的約定，但這并不妨礙工作時(shí)間的事實(shí)認(rèn)定。我們可以從原告的工作內(nèi)容、工作性質(zhì)以及被告方對(duì)原告的工作要求來(lái)確定實(shí)際的工作時(shí)間。

　　原告是二零零五年十月份開(kāi)始在我公司燒飯的，當(dāng)時(shí)公司剛剛成立，僅有10余人，可想原告每天的工作量。

　　自二零零七年十月到二零零八年五月公司安排王XX、賴(lài)XX一共三人做飯，而且賴(lài)XX是專(zhuān)業(yè)的廚師，當(dāng)時(shí)主要的菜都是小賴(lài)燒得，周XX僅僅是幫忙的。被告方提供的二零零七年食堂的收支統(tǒng)計(jì)已經(jīng)明確反應(yīng)了吃飯的人數(shù)，而且公司規(guī)定了每天的菜就是一葷兩素，三個(gè)菜，全部用液化氣(雙灶)燒飯，煮飯是高壓鍋、電飯鍋。每天兩餐，中餐和下午餐，員工自己洗碗，這在《食堂管理制度》第2.7和3.6有明確的規(guī)定。綜上，此階段周XX的主要工作就是洗菜、摘菜、偶爾炒菜。

　　二零零八年五月，當(dāng)時(shí)食堂是由周XX和她的妹妹周XX兩人燒飯的。同時(shí)公司專(zhuān)門(mén)配備了采購(gòu)員徐XX。當(dāng)時(shí)吃飯的人并不多平均也就是30個(gè)人左右，主要是外地人吃飯，可以從買(mǎi)菜的賬單可以反映。

　　二零零八年五月以后，由于員工普遍反映周XX飯菜質(zhì)量不好，吃飯的人越來(lái)越少，最后每天就剩幾個(gè)人，下午飯基本上沒(méi)人吃。隨著公司9月份的搬遷，就趁機(jī)把食堂撤掉了。

　　周XX工作也是每周工作五天，其他時(shí)間上班我公司是支付額外的加班工資的，這個(gè)在原被方共同提供的工資表中均能反映。

　　從上述各種情況綜合考慮來(lái)看，周XX實(shí)際工作量并不大，在法律規(guī)定的5個(gè)小時(shí)內(nèi)完全能夠完成。而且法律的規(guī)定是一般每天不超過(guò)5個(gè)小時(shí)，即使偶爾有幾天超過(guò)5小時(shí)，只要每周不超過(guò)30小時(shí)也是可以的。

　　(3)正是由于原告用工方式的特殊性，公司對(duì)非全日制用工的其他待遇同我公司全日制用工的員工是有區(qū)別的。

　　首先，被告對(duì)原告從來(lái)沒(méi)有要求具體的工作時(shí)間，要求打卡考勤，嚴(yán)格遵守勞動(dòng)紀(jì)律。這在被告所提供的員工考勤記錄可以證明。

　　第二，被告全日制用工形式的員工電話(huà)費(fèi)的報(bào)銷(xiāo)數(shù)額全部是100元，原告的數(shù)額是50元，這恰恰就說(shuō)明原告的特殊性，即原告肯定不是全日制員工。

　　第三，原告的工資是不列入工資總額的，而是在食堂成本中消化的，這在被告方提供的《食堂管理制度》中可以得到印證。按照國(guó)家規(guī)定，如果是全日制用工，工資必須納入工資總額的。

　　綜上，原告的用工形式符合法律關(guān)于非全日制用工的構(gòu)成要件的，屬于非全日制用工。

　　二、關(guān)于非全日制用工的具體形式

　　1、依照勞動(dòng)合同法第六十九條的規(guī)定“非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議”，因而被告沒(méi)有和原告簽訂書(shū)面合同的強(qiáng)制義務(wù)，也就不適用不簽訂勞動(dòng)合同支付雙倍工資的規(guī)定。

　　2、對(duì)于非全日制用工的社會(huì)保險(xiǎn)問(wèn)題，現(xiàn)行的勞動(dòng)合同法并沒(méi)有做規(guī)定，因而用人單位沒(méi)有法定的繳納義務(wù)。同時(shí)，勞動(dòng)和社會(huì)保障部《關(guān)于非全日制用工若干問(wèn)題的意見(jiàn)第十條明確規(guī)定“從事非全日制工作的勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，原則上參照個(gè)體工商戶(hù)的參保辦法執(zhí)行”。第十一條規(guī)定“從事非全日制工作的勞動(dòng)者可以以個(gè)人身份參加基本醫(yī)療保險(xiǎn)”。所以原告的主張沒(méi)有法律依據(jù)。

　　三、非全日制用工是勞動(dòng)關(guān)系市場(chǎng)的趨勢(shì)

　　非全日制用工這種用工方式主要就是用在家政后勤燒飯等，這也是立法確定這種用工形式的愿意所在。靈活就業(yè)，勞動(dòng)者可以兼職多項(xiàng)工作，正如本案中原告方還在橋頭開(kāi)辦舞場(chǎng)。用人單位僅僅是找?guī)讉�(gè)人燒飯，肯定不會(huì)請(qǐng)全日制員工，會(huì)考慮到用工成本的問(wèn)題。如果燒飯都要請(qǐng)全日制員工，那法律所確定的非全日制用工形式的范圍就太小了，肯定違反了非全日制用工市場(chǎng)逐漸繁榮的市場(chǎng)趨勢(shì)。

　　根據(jù)以上的事實(shí)和法律，以及市場(chǎng)發(fā)展的趨勢(shì)，被告方認(rèn)為原告的訴訟請(qǐng)求沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，請(qǐng)求法院維護(hù)用人單位的合法權(quán)益，依法駁回原告方的訴訟請(qǐng)求。

　　XXXXXXX公司

　　 年 月 日

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